摘 要：市场经济是法制经济，要求市场参与者依照市场规律，依照法律法规公平竞争。企业参与市场竞争必然会面对各种不同的风险，法律风险的存在是市场竞争条件中的客观事实，防范法律风险是企业可持续发展的基本命题。市场经济条件下，企业管理必须重视和加强法律风险的防范与控制，重视和加强企业法律事务管理，建立健全法律风险防范体系，防范企业经营风险，为构建和谐企业和实现自身可持续性发展提供强有力的法律支撑和保障。

　　关键词：市场经济 企业法律风险 法律事务管理 防范 控制

　　前言:随着我国从计划经济向市场经济的成功转型，特别是在加入WTO后，更纳入了世界市场经济范畴。前国家总理朱镕基曾说过：“市场经济就是法制经济，市场经济必须依据法律规范来运作。”在国家大力推行依法治国政策的大环境下，依法治企的经营理念应运而生。实践表明，依法治企不仅已成为企业的一种管理手段，而且在众多领域中通过具体的财产权利的识别、设定，为经济利益的实现、转化提供现实途径，已成为一种经济资源。基于此，本文试图探讨防范和控制企业风险法律问题，即企业管理必须重视和加强法律风险的防范与控制，建立健全企业法律顾问制度建设，构建法律风险防范体系，促进企业健康稳定地向前发展。

　　一、企业风险、法律风险概述及特征

　　从企业作为独立法人实体的角度看，企业风险主要有自然风险、商业风险和法律风险等。其中前两种风险分别是以不可抗力和市场因素为特征的，而法律风险是以势必承担法律责任为特征。法律风险与企业风险存在这样的辩证关系：法律风险只是企业在社会海洋中航行时触碰到的各“暗礁”(风险)中的一种。但是，企业的任何一种“撞礁”风险，最后都会带来法律风险。

　　所谓“企业法律风险”是指在法律实施过程中，由于行为人做出的具体法律行为不规范而导致的，与企业所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的可能性。法律风险不等于违法风险，但所有导致法律风险的行为都具有不规范性。企业法律风险在外延上与企业的经营管理密切相关性，泛指企业在经济活动和经营管理中所可能发生的一切法律风险，它不仅包括合同风险、诉讼风险、而且还包括制度风险、流程风险和经营决策风险。

　　企业法律风险具有很强的综合性和针对性，通常与某个企业的行业特点和运作模式休戚相关的。法律风险的成因包括违法行为、自甘冒险行为、法律的不确定性、法律环境的不完善性以及法律监控活动的不规范性等。不管是什么原因，法律风险带来的结果都是商业性的，或者导致花费增加，或者失去商机或商业优势，在这意义上，法律风险就是商业风险。

　　根据引发法律风险的因素来源，可以分为外部环境法律风险和企业内部法律风险。所谓“外部环境法律风险”，是指由于企业以外的社会环境、法律环境、政策环境等因素引发的法律风险。由于引发因素不是企业所能控制的，因而不能从根本上杜绝外部环境法律风险的发生。所谓“企业内部法律风险”，是指企业内部管理、经营行为、经营决策等因素引发的法律风险。由于引发因素是企业自身能够掌控的，所以企业内部法律风险是防范的重点。

　　二、企业法律风险的防范与控制的重要性和必要性

　　市场经济是竞争经济，开放经济，在经济全球化背景下，企业将在更大的范围内配置资源，市场竞争将更加充分和空前激烈，企业面临的法律风险将越来越大。市场经济同时也是法制经济。作为市场经济的主体，企业的各种行为如改制、并购重组、对外投资、契约合同和产销行为等都存在不同程度的法律风险，这些风险一旦发生，往往给企业带来相当严重的后果，甚至是颠覆性的灾难(破产倒闭)。国内外很多知名大公司，如中国人寿、华为、长城、中航油(新加坡)等，都曾因为法律风险问题导致企业受到损害。又如作为四川五大化工企业之一的川化公司，于2004年发生了建国以来特大环境污染事件“沱江污染”事故后，被责令停产、行政罚款100万元、民事赔偿1100万元、主要责任人员被移交司法机关追究刑事责任。“沱江污染”事故对于广大企业在企业风险防范的法律问题方面有很多经验教训值得反思和总结。

　　曾有人问美国通用电气公司原总裁韦尔奇最担心什么，他这样回答：“其实并不是公司的业务使我担心，而是有什么人做了从法律上看非常愚蠢的事而给公司的声誉带来污点并使公司毁于一旦。”韦尔奇说这句话时，通用电气公司当时排名世界100强的第一位，从美国安然公司(Enron)公司的轰然倒闭，中国明星企业家陈久霖领军的中航油新加坡公司意外翻船，到曾经纵横资本市场的德隆老总黯然入狱等事件或案例，无不表明商界大师韦尔奇的“担心”并非危言耸听，且透露出理性的思维和极强的法律风险意识。仔细分析安然公司、中航油、德隆的案例，可以看出这些企业在法律风险的防范与控制上均存在问题。企业在市场经济中的基本游戏规则是由法律法规所制定的，特别是我国加入世贸组织后，世贸组织的游戏规则必然会融入我国的法律法规当中，作为市场经济主体的企业依法经营管理、依法开展各种经济活动，成了对企业最基本的要求。正由于企业在改制、并购重组、投资、合同等各类行为中都存在不同程度的法律风险，因此任何企业都应重视风险、防范风险、化解风险。法律风险的存在是市场竞争条件中的客观事实，防范法律风险是企业可持续发展的基本命题。由此可见，风险管理是现代企业管理体系中不可或缺的重要组成部分，而法律风险防范又在风险管理中具有特殊重要的地位。

　　三、企业法律风险的主要表现形式

　　企业法律风险的形式即企业风险外资表现或引发风险的情况，了解了企业法律风险的形式，有助于明确的提出防范策略，减少企业运行中的法律风险。主要有以下几种形式：

　　(一)企业设立、行业、组织形式中的法律风险：新《公司法》、《证券法》颁布后，组织形式的架构等有明确的规定，中航油的失控，就是组织形式缺陷的例子。在设立企业的过程中，企业的发起人是否对拟设立的企业进行充分的法律设计：包括企业法律形式的选择，公司的股权控制问题;是否完全履行了设立企业的义务，以及发起人本身是否具有相应的法律资格等，这些都直接关系到拟设立企业能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。

　　(二)重大经营、决策行为：企业的重大投资、战略转型、资本运作、重大购销、担保等重大经营、决策行为由于涉及的企业利益重大，法律关系复杂，且很多领域专业性很强，对企业而言，潜在的法律风险自不待言。

　　(三)企业并购、改制和上市的法律风险：企业并购和公司改制和上市涉及公司法、竞争法、税收法、知识产权法等法律法规及国家相关政策文件，且操作复杂，对社会影响较大，潜在的法律风险较高，一旦操作有问题，可能会影响到企业的生存问题。

　　(四)合同法律风险：指在合同订立、生效、履行、变更、终止及违约责任的确定过程中，合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。合同风险也是企业经营过程中的主要风险，在企业风险控制防范中具有举足轻重的位置。

　　(五)知识产权法律风险：知识产权是是企业的无形资产，蕴涵创造力和智慧结晶的成果，其客体是一种非物质形态的特殊财产，要求相关法律给予特别规定。特别是在当今社会，有关公司发展战略和客户资料、核心生产技术、品牌战略等涉及的与核心生产力密不可分的知识产权在企业中所占财富比重越来越突出，甚至关系到企业生存之本，也是企业竞争力的重要体现因素之一。很多企业没有意识到或没有关注知识产权的深入保护，从法律风险的解决成本看，避免他人制造侵权产品比事后索赔更为经济。

　　(六)其它如企业人力资源劳动关系管理、生产经营中不规范行为导致的法律风险：在企业人力资源管理过程各个环节中，从招聘，面试、录用、签订劳动合同、员工待遇直至员工离职这一系列流程中，都有相关的劳动法律法规的约束，企业的任何不遵守法律的行为都有可能给企业带来劳动纠纷，都有可能给企业造成不良影响。在今天以人为本的用人制度设计中，人力资源的依法管理是企业核心竞争力提升的根本。 此外，企业在生产经营过程中，还会因为自身的不规范行为及外界的行为，可能受到工商、税务、环保等行政管制风险，各种侵权纠纷等法律风险。

　　四、防范与控制企业法律风险的措施

　　(一)提高企业管理层和员工的法律风险意识，转变观念，加大法律成本的投入及重视和加大对法律事务的支持力度。

　　国资委副主任黄淑和认为：“企业负责人意识到法律风险存在并管理该风险是迈向法律预防性实践关键的一步“。的确，企业决策层、管理层作为企业员工的核心构成，应提高法律风险意识，重视对相应法律知识的学习及对法律事务的专业支持。将法律风险意识融入在企业文化建设当中。2006年1月—3月，作为国外较知名的路伟国际律师事务所开展了“中国500强企业法律风险管理需求调查”。调查受访者来自中国“500强企业”的总经理、总法律顾问、法务管理人员，涵盖制造业、金融、能源、医药等11个行业。据上述调查报告称，公司治理与合同管理是企业最大的法律风险;报告指出对国际业务依赖程度较高的中国企业缺少法律人才、预算、法务管理培训的支持，同时法务部在企业内部地位不高，资源不足，信息不畅，种种因素导致中国企业面临的法律风险居高不下，严重影响中国企业的国际化进程。

　　一些企业领导人员和经营管理骨干，往往在决策和执行的过程中忽视或者轻视了法律风险的存在，更注重于速度和效率，结果是不但达不到预期目标，而且造成不必要的损失，甚至给企业生产经营带来严重危害。因此，作为管理层应转变观念，改变法律事务不能产生直接的经济效益，法律事务可有可无的习惯思维，其实，通过法律部门避免或挽回的经济损失，都可以算为企业的纯利润。同时，作为企业的管理层应认识到加强法务控制，是企业管理层对具体业务和中间管理层加强控制的有效手段。还应认识到法律成本是企业必要的成本投入，改变企业法律风险管理投入严重不足的局面，应对企业法律费用作出明确、合理的财务预算，以便支持法律控制环节的良性运转。因此，企业法律风险防范工作影响力和执行力的发挥，须以企业高层管理者的重视和支持为前提，防范和控制法律风险体系的实施还有赖于大力提高企业经营的法律意识和依法管理企业的能力，以及企业的全员参与。

　　(二)、建立健全企业法律顾问制度，完善法律事务工作机制

　　企业法律顾问制度是随市场经济的不断发展而逐步发展和完善起来的，是使法律风险管理的重点从事后处理法律纠纷向事前防范转移的有效制度，它随着市场经济发展产生并且成为有效开展竞争，依法经营的重要保障，在发达市场经济国家，这项制度已成为企业普遍采取的一项重要管理制度，它是现代企业制度的有机组成部分，也是企业内部各项管理制度中的一项基本管理制度。从市场经济发展来看，企业法律顾问制度在企业经营管理中发挥着不可缺少的重要作用，健全企业法律顾问制度，才能保障法律事务工作健康稳定的发展。

　　实践证明，在一个单位、一个部门、一项工作中的机制好坏直接影响着工作者的主动性、积极性、创造性，这对于企业法律工作来说概莫能外。因此，我们企业更要把建立健全企业法律顾问制度与法律工作机制工作有机结合起来，通过健全企业法律顾问制度、完善法律事务工作机制，为企业的良性运转和健康发展奠定良好的法律基础。本人认为可以以把握以下几点：一是建立健全法律事务机构的设置和人员配备。2004年国资委出台的《国有企业法律顾问管理办法》其中规定：“国有独资和国有资产占控股地位的大型企业应当设置法律事务机构。”据统计，海尔集团有20余名法律工作者已经算是中国企业中比较庞大的队伍了，而国外的大公司却有庞大的法律顾问队伍，资料显示，通用电气公司设有专职企业法律顾问800余名，总部保持80名至100名，西门子有400人，中石油有900多人。二是建立健全激励约束与监督处罚机制，切实做到优胜劣汰，严格考核奖惩，如对法律工作人员在预防法律风险发生或办案中做出较大贡献者应予以物质与精神激励，充分激发法律顾问人员的工作主动性、积极性、创造性，使其应有作用在企业得以充分发挥。三是解决好法律顾问参与企业重大生产经营活动的机制建立健全问题。要通过规范的制度和程序要求，使企业法律顾问积极主动地事前介入到企业各项重大经营活动中去，从而使之从法律上严格把关，防范法律风险的发生。并拓宽信息渠道，及时加强与各单位的反馈、沟通与配合。四是解决好国家和企业上层对法律顾问的工作创新体制、机制等建立健全问题。这就需要紧密结合企业实际并借鉴国内外成功企业的先进做法和经验对其体制、机制、制度、程序，以及工作内容和方式方法的不断创新和完善，使之运作更灵活和顺畅，利于操作和实践，并达到良好效果。五是解决好外聘法律顾问的准入和淘汰机制的建立健全问题。要通过建立严格的外聘律师准入和淘汰制度，使其达到高素质、高效率、高质量、好效果，使企业权益受到较好保护。六是加强对法律人员的不断培训学习再教育、达到整体素质和专业水平较高，适应企业发展要求和新形势需要的机制建立健全问题。

　　(三)、建立和完善法律风险防范体系

　　企业要有效的防范和控制法律风险，必须要建立健全法律风险防范体系，而要建立完善法律风险防范机制，首先应当树立法律风险防范体系的理念，即以事先预防和过程控制为主、以事后救济为辅的法律风险防范理念，并与加快建立现代企业制度、完善法人治理结构有机结合起来，使法律风险防范成为企业内部控制体系的重要组成部分。企业法律风险防范体系的建构的目标是把企业的一切生产经营活动都纳入法治化轨道，从而有效降低企业生产成本和交易成本，提高企业生产效率和交易效率，为企业业务创新提供制度保障，进而实现企业利益最大化。

　　为建立健全法律风险防范机制，企业在企业管理流程的设计上，应当建立健全有制度化的法律控制环节，对企业管理流程进行科学、有效的设计与重组，并把法律控制作为内部控制中不可或缺的一个环节。法律控制环节包括：企业经营决策的法律风险评估、企业制度的合法性与风险预防评估、企业合同的审核与控制、法律纠纷的非诉讼与诉讼处理、企业损失的减少和追回。

　　为防范企业系统风险，企业应在法律顾问的帮助下，建立健全知识产权管理、索赔诉讼事项管理、劳动关系法律事务管理、环保、人身健康和安全法律事务的管理等各方面的制度，理顺流程，在生产经营过程中，也要及时发现和掌握可能存在的工商、税务、安全以及各类监管等执法风险。法律风险防范体系主要包括九个子项目：1、公司治理结构;2、企业合同风险防范体系;3、企业知识产权保护体系;4、公司人力资源劳动关系法律保障体系;5、企业重大重组项目风险防范体系;6、企业法律风险预警机制;7、企业法律风险救济机制;8、企业法律培训;9、企业法律风险年度评估报告

　　综上所述，在市场经济条件下，企业管理必须重视和加强法律风险的防范与控制，企业应对市场变革的同时，能重视和加强企业法律事务管理，建立健全法律顾问制度，积极有效的引入法律防范机制，并从根本上认识及不断提高法律意识，逐步建立完善法律风险防范机制，就能有效的杜绝不必要的风险发生，保障企业健康稳定的发展，为构建和谐企业和实现自身可持续性发展提供强有力的法律保障和支撑。

　　参考资料: 1、 《企业法律风险防范》2007总第一期“省委副书记、省国资委党委书记甘道明在四川省国有资产法律保障协会成立大会上的讲话”。

　　2、《四川省企事业法律顾问》2007年第4期邓天国《拿什么拯救“你”—谈企业管理》